Toezicht op beheerd beleggen

Memorandum

Bron: Emanuel van Praag en Peter Hoefnagels, HVG Law LLP

Datum: 21 november 2019

Onderwerp: Toezicht op beheerd handelen/beleggen in cryptovaluta

Valt Botsinvest B.V. onder toezicht van DNB of AFM uit hoofde van AMLD V?

Nee, Botsinvest B.V. (hierna: “Botsinvest”) valt met de dienst Yieldt – Crypto Beheerd Beleggen in beginsel niet onder toezicht van DNB of AFM uit hoofde van AMLD V. Zie 1

Cryptodiensten, zoals het als tussenpersoon betrokken zijn bij de aan- of verkoop van crypto’s, of het verrichten van diensten met betrekking tot het bewaren of beheren van tegoeden in crypto’s, worden in beginsel niet gereguleerd onder de Wet op het financieel toezicht (Wft). Zie 2

Bedrijven die diensten aanbieden voor het wisselen tussen virtueel geld (crypto’s) en gewoon geld (fiduciair geld) en bedrijven die cryptobewaarportemonnees aanbieden, vallen echter binnenkort onder het integriteitstoezicht van De Nederlandsche Bank (DNB). Zie 3

Zij moeten zich bij DNB laten registreren. Met een aanbieder van cryptobewaarportemonnees wordt bedoeld een bedrijf dat diensten aanbiedt om namens haar cliënten cryptografische privésleutels te beveiligen om virtuele valuta aan te houden, op te slaan en over te dragen.

Botsinvest biedt met ‘Yieldt – Crypto Beheerd Beleggen’ geen diensten aan voor het wisselen tussen virtueel geld (crypto’s) en gewoon geld (fiduciair geld) en geen cryptobewaarportemonnees aan. Daarmee valt Botsinvest niet onder toezicht van DNB of AFM.

Is andere toezichtrechtelijke regelgeving van toepassing op Botsinvest?

Nee, in beginsel is er geen andere toezichtrechtelijke regelgeving van toepassing op Botsinvest. Botsinvest is dus niet onderhevig aan specifieke, toezichtrechtelijke verplichtingen.

Wij merken op dat het beheerd handelen/beleggen in cryptovaluta alleen onder de reikwijdte van MiFID II Zie 4 (vermogensbeheer; en daarmee toezicht) zou kunnen vallen als de cryptovaluta waarin wordt belegd kwalificeert als ‘financieel instrument’. Zie 5

Onder financiële instrumenten vallen bijvoorbeeld effecten (zoals aandelen Philips of obligaties Unilever). Cryptovaluta die niet als ‘coins’ zijn aan te merken, maar door middel van ICO’s zijn uitgegeven (zoals ‘security tokens’, die recht geven op opbrengsten in een bedrijf), zouden als financieel instrument kunnen kwalificeren omdat zij de facto dezelfde eigenschappen hebben als bijvoorbeeld aandelen. Dit hangt echter af van de specifieke eigenschappen van de cryptovaluta in kwestie (cryptvaluta die meer op een munt lijken worden niet gereguleerd, cryptovaluta die meer op aandelen lijken wel). Zie 6.

Wij begrijpen dat Botsinvest conform zijn beleggingsbeleid alleen belegt in cryptovaluta die te vergelijken zijn met een munt, zoals bijvoorbeeld Bitcoin en Ethereum. In de meeste gevallen worden cryptovaluta/tokens niet als financieel instrument gekwalificeerd. Zie 7.

Overigens is de regelgeving regelmatig onderhevig aan veranderingen, waardoor er in de toekomst mogelijk wel toezichtrechtelijke vereisten kunnen gelden voor het beheerd handelen/beleggen in cryptovaluta.

Bronvermelding:

1: Richtlijn (EU) 2018/843.

2: Zie https://www.afm.nl/nl-nl/professionals/veelgesteldevragen/innovationhub/cryptovaluta-onder-tz

3: Zie https://www.toezicht.dnb.nl/2/50-237995.jsp

4: Richtlijn 2014/65/EU betreffende markten voor financiële instrumenten (MiFID II). MiFID II reguleert het toezicht op het verrichten van beleggingsdiensten (zoals vermogensbeheer).

5: Zie o.a. AFM en ESMA Advice Initial Coin Offerings and Crypto-Assets 9 January 2019, p. 5 and 24.

6: Het gaat dit memorandum te buiten om exact te bepalen of Yieldt concreet vermogensbeheer zou aanbieden indien de cryptovaluta waarin zij belegt voor klanten kwalificeert als financieel instrument.

7: Cryptovaluta/tokens vallen verder niet binnen de categorie van ‘beleggingsobject’, omdat beleggingsobjecten betrekking hebben op zaken (of rechten op zaken). Het gaat dan om stoffelijke objecten en dit zijn cryptovaluta niet.

CONTACTINFORMATIE

Persoonlijk contact?

Heeft u een vraag, wenst u uitleg op maat, of is er een andere reden dat u met ons in contact wil komen?
Wij gaan graag met u in gesprek. Telefonisch of tijdens een persoonlijke ontmoeting.